Công ty đại chúng là công ty cổ phần thuộc một trong hai trường hợp: có vốn điều lệ từ 30 tỷ động và có tối thiểu 10% cổ phiếu có quyền biểu quyết do ít nhất 100 nhà đầu tư nắm giữ không phải là cổ đông lớn hoặc đã thực hiện chào bán thành công cổ phiếu lần đầu ra công chúng thông qua đăng ký với Ủy ban Chứng khoán Nhà nước theo quy định. Việc công ty đại chúng phát hành cổ phiếu để hoán đổi nợ phải đáp ứng các điều kiện gì?
Căn cứ pháp lý
1. Điều kiện để phát hành cổ phiếu hoán đổi nợ
Theo Nghị định 155/2020/NĐ-CP, để phát hành cổ phiếu để hoán đổi nợ, công ty đại chúng phải đáp ứng các điều kiện và thực hiện theo quy trình sau đây:
Thứ nhất, có phương án phát hành để hoán đổi nợ được Đại hội đồng cổ đông thông qua.
Phương án phát hành cổ phiếu để hoán đổi nợ phải được HĐQT nêu trong tờ trình họp ĐHĐCĐ và được ĐHĐCĐ thông qua trong Biên bản họp và Nghị quyết ĐHĐCĐ.
Việc thông qua phương án phát hành sẽ được thực hiện trong cuộc họp ĐHĐCĐ thường niên hoặc bất thường do HĐQT triệu tập:
- Điều kiện tiến hành họp: hơn 50% tổng số phiếu biểu quyết
- Điều kiện thông qua Nghị quyết: biểu quyết tại cuộc họp với tỷ lệ từ 65% tổng số phiếu biểu quyết của các cổ đông dự họp.
Thứ hai, các khoản nợ được hoán đổi phải là các khoản nợ được trình bày trong báo cáo tài chính năm gần nhất được kiểm toán bởi tổ chức kiểm toán được chấp thuận và đã được Đại hội đồng cổ đông thông qua.
Khoản nợ được hoán đổi phải đáp ứng 02 điều kiện:
- Phải là các khoản nợ được ghi nhận trong báo cáo tài chính (có giấy xác nhận nợ của công ty đối với khoản nợ đó được thực hiện bởi bên kiểm toán)
- Báo cáo tài chính năm gần nhất có ghi nhận các khoản nợ đó phải được ĐHĐCĐ thông qua.
Thứ ba, có chấp thuận về nguyên tắc bằng văn bản của chủ nợ về việc hoán đổi nợ.
Giữa chủ nợ và đại diện công ty có thể ký kết thỏa thuận bằng văn bản, trong đó nêu rõ quan điểm chủ nợ đồng ý hoán đổi khoản nợ để nhận lại cổ phần trở thành cổ đông trong công ty.
Thứ tư, khoảng cách giữa các đợt chào bán, phát hành riêng lẻ phải cách nhau ít nhất 06 tháng kể từ ngày kết thúc đợt chào bán, phát hành riêng lẻ gần nhất.
Giữa các đợt chào bán, phát hành phải cách nhau ít nhất 06 tháng, tức nếu muốn phát hành cổ phiếu để hoán đổi nợ thì ít nhất trong 06 tháng trước tính từ thời điểm này, công ty đã chưa thực hiện bất cứ việc chào bán cổ phiếu riêng lẻ, chào bán trái phiếu chuyển đổi riêng lẻ; chào bán trái phiếu kèm chứng quyền riêng lẻ; chào bán cổ phiếu ưu đãi kèm chứng quyền riêng lẻ; phát hành cổ phiếu để hoán đổi cổ phần cho cổ đông công ty cổ phần chưa đại chúng, hoán đổi phần vốn góp cho thành viên góp vốn của công ty trách nhiệm hữu hạn; phát hành cổ phiếu để hoán đổi cổ phần cho số cổ đông xác định trong công ty đại chúng.
Thứ năm, cổ phiếu phát hành bị hạn chế chuyển nhượng tối thiểu 01 năm kể từ ngày kết thúc đợt phát hành trừ trường hợp việc chuyển nhượng được thực hiện theo bản án, quyết định của Tòa án đã có hiệu lực pháp luật, quyết định của Trọng tài hoặc thừa kế theo quy định của pháp luật.
Sau khi chủ nợ sở hữu số cổ phần tương đương với khoản nợ và trở thành cổ đông của công ty, chủ nợ không được quyền chuyển nhượng số cổ phần đó trong ít nhất là 01 năm nếu điều lệ không có quy định.
Thứ sáu, việc phát hành cổ phiếu để hoán đổi phải đáp ứng quy định về tỷ lệ sở hữu nước ngoài theo quy định của pháp luật.
Tỷ lệ sở hữu nước ngoài tùy thuộc vào ngành, nghề mà công ty đăng ký hoạt động. Thông thường, tỷ lệ sở hữu nước ngoài xác định theo Biểu cam kết WTO; Điều ước quốc tế song phương, đa phương; …
Thứ bảy, việc hoán đổi phải đảm bảo không vi phạm quy định về sở hữu chéo của Luật Doanh nghiệp.
Tỷ lệ sở hữu giữa công ty mẹ và công ty con:
- Sở hữu trên 50% vốn điều lệ hoặc tổng số cổ phần phổ thông của công ty con;
- Có quyền trực tiếp hoặc gián tiếp quyết định bổ nhiệm đa số hoặc tất cả thành viên HĐQT, Giám đốc hoặc Tổng giám đốc của công ty con;
- Có quyền quyết định việc sửa đổi, bổ sung Điều lệ của công ty con.
Thứ tám, có ý kiến của Ủy ban Cạnh tranh Quốc gia về tập trung kinh tế được thực hiện hoặc tập trung kinh tế có điều kiện trong trường hợp việc hoán đổi dẫn đến hoạt động tập trung kinh tế thuộc ngưỡng tập trung kinh tế phải thông báo.
Khi thực hiện hoán đổi khoản nợ nếu dẫn đến dấu hiệu tập trung kinh tế theo các hình thức như sáp nhập, hợp nhất, mua lại, liên doanh mà dẫn đến tổng tài sản lên đến 3000 tỷ hoặc doanh thu trên BCTC năm liền kề đạt 3000 tỷ hoặc giá trị giao dịch đạt 1000 tỷ thì sẽ phải thực hiện thông báo tập trung kinh tế với Ủy ban Cạnh tranh Quốc gia.
2. Quy trình thực hiện phát hành cổ phiếu để hoán đổi nợ
Công ty đại chúng khi phát hành cổ phiếu để hoán đổi nợ phải thực hiện các thủ tục theo quy trình sau:
Bước 1: Nộp hồ sơ đến Ủy ban Chứng khoán Nhà nước (UBCKNN).
Thành phần hồ sơ gồm:
- Giấy đăng ký phát hành (Mẫu số 15Phụ lục Nghị định 155/2020/NĐ-CP);
- Quyết định của ĐHĐCĐ thông qua phương án phát hành
- BCTC năm gần nhất được kiểm toán bởi tổ chức kiểm toán được chấp thuận của tổ chức phát hành.
- Văn bản chấp thuận về nguyên tắc của chủ nợ về việc hoán đổi nợ.
- Quyết định của ĐHĐCĐ hoặc HĐQT(trong trường hợp được ĐHĐCĐ ủy quyền) thông qua phương án đảm bảo việc phát hành cổ phiếu đáp ứng quy định về tỷ lệ sở hữu nước ngoài.
- Văn bản cam kết đảm bảo không vi phạm quy định về sở hữu chéo
- Văn bản của Ủy ban Cạnh tranh Quốc gia về tập trung kinh tế được thực hiện hoặc tập trung kinh tế có điều kiện trong trường hợp việc hoán đổi dẫn đến hoạt động tập trung kinh tế thuộc ngưỡng tập trung kinh tế phải thông báo.
- Tài liệu cung cấp thông tin về đợt phát hành (nếu có).
- Quyết định của HĐQT thông qua hồ sơ đăng ký phát hành.
Bước 2: Nhận phản hồi từ UBCKNN về việc nhận được hồ sơ.
- Thời gian khoảng 07 ngày làm việc từ ngày nộp hồ sơ;
- Kết quả nhận được: văn bản chấp thuận (hoặc đăng tải chấp thuận trên trang điện tử của UBCKNN) hoặc văn bản từ chối có nêu lý do.
Bước 3: Thực hiện phát hành cổ phiếu theo phương án đã được ĐHĐCĐ thông qua.
Thời gian thực hiện: trong 90 ngày kể từ ngày nhận được chấp thuận của UBCKNN
Bước 4: Thực hiện báo cáo kết quả đợt phát hành với: UBCKNN, Sở giao dịch chứng khoán và đăng công bố trên trang thông tin điện tử của công ty.
Thời gian thực hiện: trong 10 ngày kể từ ngày kết thúc chào bán.
Bước 5: Nhận phản hồi từ UBCKNN về kết quả báo cáo.
- Thời gian trong 03 ngày làm việc kể từ ngày nhận được báo cáo;
- Kết quả nhận được: văn bản thông báo nhận được báo cáo kết quả đợt phát hành cổ phiếu và thông tin được đăng tải trên trang điện tử của UBCKNN.
LegalTech
Để được tư vấn chi tiết xin vui lòng liên hệ:
